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  • 1中华全国律师协会律师办理电子数据证据业务操作指引 - 下载本文

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    中华全国律师协会

    律师办理电子数据证据业务

    操作指引

    (送审稿)

    二0一二年十二月

    1

    目 录

    第一章 总则 ................................................................................................................................... 3 第二章 电子数据证据的取证 ....................................................................................................... 4 第一节 电子数据证据的取证方式与流程 ................................................................................... 4 第二节 临场?;び胪馕У鞑?....................................................................................................... 5 第三节 电子数据证据等的收集与固定 ....................................................................................... 5 第三节A 电子数据证据的公证保全 ........................................................................................ 8 第四节 电子数据证据的检验分析 ............................................................................................... 9 第四节A 电子数据司法鉴定 .................................................................................................. 10 第五节 电子数据证据的审查判断 ............................................................................................. 10 第三章 电子数据证据的举证 ..................................................................................................... 11 第四章 电子数据证据的质证 ..................................................................................................... 11 第五章 有关电子数据证据的法律咨询 ..................................................................................... 12 第六章 附则 ................................................................................................................................. 13 附件1 术语解释 .......................................................................................................................... 14 附件2 电子数据证据取证的一般流程 ...................................................................................... 15 附件3 电子设备提取工作记录 .................................................................................................. 16

    2

    第一章 总则

    第1条 制定指引的目的和依据

    为了指导全国律师高效专业地处理与电子数据证据相关的法律业务,提高律师业务水平与办案质量,根据《中华人民共和国刑事诉讼法》、《中华人民共和国民事诉讼法》、《中华人民共和国行政诉讼法》及《中华人民共和国律师法》等法律法规的规定,结合电子数据证据的特点,制定本指引。

    第2条 电子数据、电子数据证据的定义及作用

    2.1 本指引所称的电子数据,是指借助于信息技术生成、修改、删除、存储、传递、获取等形成的一切数据,主要包括电脑文档、手机文档、电子邮件、即时通讯记录、博客、微博、网页历史记录、IP地址、手机短信、通话记录、传真记录、信令数据、电子签名、电子痕迹等。

    2.2 当电子数据用于证明案件事实时,即为电子数据证据。电子数据证据主要存在于电脑、移动存储设备、移动通信设备、互联网服务器等电子设备或存储介质中。电子数据证据可以依据不同标准区分为文档文件、图形文件、多媒体文件、程序文件与数据库文件等,单机数据与网络数据,静态数据与动态数据,数据内容、附属信息、关联痕迹与系统环境信息等。

    2.3 电子数据证据既可以直接作为一种专门的法定证据使用,也可以转化为其他的法定证据或者作为线索使用。

    第3条 电子设备的定义

    本指引所称的电子设备,是指由电子元器件组成,且应用一定的处理系统用于生成、修改、删除、存储、传递电子数据的设备,主要包括台式电脑、笔记本电脑、平板电脑、掌上电脑、服务器、手机、数码照相机、数码摄像机、打印机、复印机、传真机、电话机、扫描仪、导航仪、路由器、电视机顶盒、手机基站等。

    第4条 存储介质的定义

    本指引所称的存储介质,是指数字化存储电子数据及相关信息的介质,主要包括电脑硬盘、移动硬盘、光盘、优盘、记忆棒、存储卡等。

    第5条 律师办理电子数据证据业务的范围及培训

    5.1 律师办理的电子数据证据业务主要包括电子数据证据的取证、举证、质证及相关法律咨询等。

    5.2 为了提高办理电子数据证据业务的能力,律师可以参加必要的专业培训或者申领相关的专业资质证书。

    第6条 律师办理电子数据证据业务的原则

    律师办理电子数据证据业务应当遵守以下基本原则:

    (一) 遵守国家法律法规的有关规定和普遍性的技术规范;

    (二) 对涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私和个人信息的电子数据证据依法承担

    保密义务;

    3

    (三) 注重电子数据证据与传统证据的结合使用;

    (四) 保证存储介质和电子数据证据的安全性、真实性和完整性; (五) 必要时邀请具有专门知识的人协助。

    第二章 电子数据证据的取证 第一节 电子数据证据的取证方式与流程

    第7条 律师开展电子数据证据取证工作的方式及要求

    7.1 律师在办理案件过程中,可以根据案件需要采取如下方式开展电子数据证据取证工作:

    (一) 指导当事人开展电子数据证据取证工作; (二) 自行开展电子数据证据取证工作; (三) 聘请鉴定机构开展电子数据证据鉴定工作; (四) 申请公证机关进行电子数据证据保全;

    (五) 申请人民法院、人民检察院、仲裁委员会等有权机关进行电子数据证据的收集和保

    全;

    (六) 请求网络运营服务商等第三方进行电子数据证据的固定与保管。

    7.2 律师采取第(一)、(二)、(三)、(六)种方式开展电子数据证据取证的,可以申请公证机关进行全程录像公证、全程文字记录公证或者提存镜像报告公证等。

    7.3 律师采取第(一)、(二)、(四)种方式开展电子数据证据取证的,可以借助专业的电子数据取证设备或软件,或者寻求鉴定机构等专业技术服务机构提供的电子数据证据收集、固定等相关技术服务。

    7.4 律师采取第(三)、(四)、(六)种方式开展电子数据证据取证的,可以协助鉴定机构、公证机关或者第三方确定电子数据证据的取证范围和制定方案。

    第8条 律师配合公安司法机关进行电子数据证据取证

    律师办理刑事案件涉及电子数据证据的,应当依法向公安司法机关报案或者报告,并根据本指引配合开展电子数据证据取证工作。

    第9条 律师配合行政执法机关进行电子数据证据取证

    律师办理行政案件涉及电子数据证据的,可以向行政执法机关报案或者报告,并根据本指引配合开展电子数据证据取证工作。

    第10条 律师申请公证机关进行电子数据证据公证

    10.1 电子数据证据公证主要包括电子数据证据的内容公证(包括网页公证、电子邮件公证、聊天记录公证、手机数据公证等)、电子数据证据的存储位置以及软硬件环境公证、电子数据证据的文本公证、电子取证行为公证、镜像复制的行为公证、电子数据证据及取证报告的提存公证等。

    10.2 律师根据诉讼需要申请进行电子数据证据公证的,可以与公证机构商定公证项目。 第11条 律师申请鉴定机构进行电子数据司法鉴定

    4

    11.1 电子数据司法鉴定是一种提取、保全、检验分析电子数据证据的专门措施,也是一种审查和判断电子数据证据的专门措施。它主要包括电子数据证据内容一致性的认定、对各类电子设备或存储介质所存储数据内容的认定、对各类电子设备或存储介质已删除数据内容的认定、加密文件数据内容的认定、计算机程序功能或系统状况的认定、电子数据证据的真伪及形成过程的认定等。

    11.2 律师根据诉讼需要委托鉴定机构进行电子数据证据司法鉴定的,可以与鉴定机构商定鉴定项目。

    第12条 律师开展电子数据证据取证工作的流程

    律师自行开展或者协助、配合开展电子数据证据的取证工作,主要包括临场?;?、外围调查、电子数据证据等的收集与固定以及电子数据证据的检验分析、审查判断等环节。

    第13条 律师开展电子数据证据取证工作的记录

    律师自行开展或者协助、配合开展电子数据证据的取证工作,应当对取证过程进行记录,并签字和注明时间。

    第二节 临场?;び胪馕У鞑?

    第14条 律师对电子设备的场所与环境进行临场?;さ娜挝?

    律师发现电子设备中可能存在涉案电子数据证据的,应当视不同情况及时采取或者协助、配合采取相关措施,对电子设备所在的场所、所接入的网络环境进行控制与?;?。

    第15条 律师对电子设备的场所与环境进行临场?;さ囊?

    进行临场控制与?;な?,律师可以采取措施避免或者防止任何人采取可能导致原始电子数据证据发生改变的任何操作。

    第16条 律师对电子设备的场所与环境进行外围调查

    16.1 进行临场控制与?;な?,律师可以及时开展或者协助、配合开展外围调查,对有关的当事人陈述、证人证言、书证等进行收集、固定;必要时还可以对电子设备的购买记录、领用记录、归还记录以及使用情况等进行收集、固定,并制作相关笔录,请有关人员签字确认。

    16.2 律师发现电子设备正在运行、且继续运行可能会导致涉案电子数据证据灭失或受损的,应当根据具体情况采取或者协助、配合采取切断电源、断开网络、屏蔽信号等相应的应急措施。必要时,律师可以自行或者协助、配合对易丢失电子数据证据进行紧急收集与固定。

    16.3 律师发现电子设备正在显示或生成涉案电子数据证据的,应当采取或者协助、配合采取拍照、录像等方式,对屏幕显示的内容进行记录,并在记录中签字和注明时间。

    第三节 电子数据证据等的收集与固定

    第17条 律师制定电子数据证据收集与固定的方案与计划

    17.1 律师自行开展或者协助、配合开展电子数据证据的取证工作,必要时可以在具有专门知识的人的协助下,制定电子数据证据收集与固定的方案与计划。

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